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  3. 關于合同類型的比較與思考

    [ 徐鳳林 ]——(2023-10-26) / 已閱322次

    合同是指民事主體之間設立、變更、終止民事法律關系的協議,是現代商業活動中不可或缺的一部分,無論是企業間合作,還是個人與企業之間交易,都需要通過合同來確保各方權益和責任。我國民法典在合同篇設定了19種典型合同。勞務合同是指勞務者與用工單位就完成某一項工作,在平等協商情況下,就勞務報酬、工作內容等問題協商簽訂的協議。勞務合同是典型合同中的一種。勞動合同是指勞動者同用人單位之間訂立的明確雙方權利和義務的協議。集體合同是指企業與工會簽訂的以勞動條件為中心內容的書面集體協議。典型合同(包括勞務合同)、勞動合同和集體合同同屬合同領域范疇,上述三種合同既有聯系又有區別。民法典中典型合同(包括勞務合同)受民法典規范與調整,而勞動合同與集體合同還受勞動法律規范與調整。作為法律工作者必須掌握三種合同類型的異同,在法律體系框架內對三種合同類型進行比較與思考,為簽訂有效合同提供法律保障。
    一、合同成立要件與法律特征
    訂立合同目是在于明確合同雙方當事人的權利和義務,平衡合同雙方利益,用法律約束合同主體依法行使合法權益并承擔法定義務,依法承擔違約責任,解決合同糾紛,確保合作的合法性。
    民法典中的典型合同(包括勞務合同)、勞動合同、集體合同成立要滿足三個基本要件:
    1、意思表示真實;
    2、行為人具有相應的民事行為能力;
    3、不違反法律、行政法規的強制性規定,不違背公序良俗。
    意思表示真實是指雙方當事人在真實意思表示之下所簽訂的合同,否則合同無效。法律規定合同訂立方式有口頭形式、書面形式、推定形式三種。合同是交易雙方的合意,但不是所有合意都是合同,非交易的合意并不是合同。合同是基于交易對價的合意,表達了一種對象性的交易合意,合意表達的意思更加廣泛,不論什么事宜只要當事人意思表達一致就是合意。
    合同與合意的區別:
    第一,合意范圍廣,合意包含合同。
    第二,合同體現交易性和對價性,合意不一定體現交易性和對價性。
    第三,合同是法律意義上的合意,具有法律效力,依法成立并生效,能夠設立、變更、消滅民事法律關系;合意不一定具有法律意義,合意可以是道德合意也可以是違法合意,合意不一定稱為合同。
    第四,合同具有法律上成立的要件,合意則不是,只要滿足意思重合就是合意。
    第五,基于合同成立要件和合意的隨意性,合同傾向表達客觀真實,合意傾向表達主觀狀態。
    合同法律特征:
    特征一:合同是兩個以上法律地位平等的當事人意思表示一致的協議。
    特征二:合同以產生、變更或終止債權債務關系為目的。
    特征三:合同是一種民事法律行為。
    合同與協議都是雙方意思表示一致,合同或協議只是名稱、叫法不同,意見達成一致就是協議,法律術語叫合同。不違反法律和道德風俗,當事人可以任意約定合同或協議的名稱、內容、形式,都是有效的。
    二、合同類型
    (一)民事合同:指一切民事合同(包括財產合同和身份合同)。財產合同包括債權合同(即 “最狹義合同”)、物權合同、準物權合同。身份合同包括婚姻、收養、監護等有關身份關系的協議。《中華人民共和國民法典》合同篇規定的典型合同:
    (1)買賣合同; (2)供用電、水、氣、熱力合同;
    (3)贈與合同; (4)借款合同;
    (5)保證合同; (6)租賃合同;
    (7)融資租賃合同; (8)保理合同;
    (9)承攬合同; (10)建設工程合同;
    (11)運輸合同; (12)技術合同;
    (13)保管合同; (14)倉儲合同;
    (15)委托合同; (16)物業服務合同;
    (17)行紀合同; (18)中介合同;
    (19)合伙合同。
    (二)集體合同:按照《集體合同規定》釋義,集體合同是指企業與工會簽訂的以勞動條件為中心內容的書面集體協議。集體合同不同于勞動合同,只規定勞動者的集體勞動條件,不規定勞動者個人的勞動條件,一般適用于企業行政(或企業主)和全體員工,也適用于企業行政(或企業主)和參加簽訂集體合同的工會成員。
    (三)勞動合同:按照《勞動合同法》釋義,勞動合同是指勞動者同用人單位之間訂立的明確雙方權利和義務的協議。訂立和變更勞動合同,應當遵循平等自愿、協商一致的原則,不得違反法律、行政法規的規定。勞動合同依法訂立即具有法律約束力,當事人必須履行勞動合同規定的義務。
    (四)集體合同與勞動合同區別:合同主體資格不同, 合同內容不同, 簽訂程序不同,法律效力不同。勞動合同對單個的勞動者和用人單位具有法律效力,集體合同對用人單位及工會所代表的全體勞動者都有法律效力,集體合同效力高于勞動合同效力,集體合同在一定條件下可轉化為勞動合同內容。勞動合同關于勞動者利益的規定不得低于集體合同規定的標準,低于集體合同規定標準的視為無效。勞動合同一經訂立就產生法律效力,而集體合同簽署后應報人力資源和社會保障部門進行合法性審查。集體合同與勞動合同的形式與期限不同,勞動合同即可為要式合同,也可為非要式合同。集體合同為要式合同。勞動合同有三種期限,即有固定期的、無固定期的和以完成一定工作任務為期限的。集體合同只有一種期限,即有固定期的,時間為一至三年。    
    三、合同的表現形式
    (一)書面合同
    合同包括口頭合同、書面合同。書面合同叫“字據”,“簽合同”指簽訂書面合同。沒有書面合同不意味沒有合同,有了書面合同也不一定意味是真實的合意。書面合同是對當事人交易合意的一種書面記錄,是具有高證明力的證據,如有相反的證據足以推翻書面合同對合意的推定,則應當以真實合意為準。口頭合同與書面合同的區分是事實本身與證明事實證據的區分,事實本身與證據不能混淆。
    (二)契約
    契約是一種書面文本式的合同形式,不是口頭協定。
    將雙方交易的真實意識表示記錄在契約上,結合占有、公共知曉程度,表達物權公示效果,具有物權變動和物權公示的意義。契約是一種交易之禮,表達的是誠實信用的契約精神,達成契約信守承諾才能保證交易安全。因此,道德約束才是契約精神的精髓。
    (三)協議
    合同是民事主體之間設立、變更、終止民事法律關系的協議:如離婚協議、收養協議、監護協議、調解協議、發起人協議等。婚姻、收養、監護等有關身份關系的協議,適用有關該身份關系的法律規定;沒有規定的,可根據其性質參照適用民法典規定。協議內涵廣于合同,合同只是協議的一種,協議不但能夠定義合同,還包含有關身份關系的協議。實踐中,合同與協議混用,有關身份關系的協議也叫合同,有的明確是合同的卻稱協議,將合同稱為協議,從立法角度看沒有錯,但將非合同的協議稱合同卻具有稱謂上的瑕疵,但是,不影響其效力。
    (四)允諾
    合同不同于允諾,合同是各方的合意,允諾是單方意思表達。合同是雙方或多方法律行為,允諾是單方法律行為。合同與允諾的區別在于合同的合意性與允諾的非合意性。合同表達了具有法律約束力的各種允諾的形態,要約和承諾本質上均為允諾的作出,單純的要約在沒有得到承諾之前不具有法律約束力,單方允諾的履行本質上也需要合意才能達成,即單方允諾具有合同的法律約束力狀態,誠實信用是合同運行中的基本原則,允諾既表達了誠實信用的規范意義,又表達了合同運行的意義,是基于誠實信用的意思表達和履行行為。
    (五)合同條款
    合同條款是合同的組成部分,合同條款與合同是整體與部分的關系。在綜合性合同中,基于約定和法定原因,有些條款是獨立條款,具有獨立合同效力。如借款與擔保合一合同,借款合同中出現擔保條款,這些條款相當于一個獨立擔保合同,效力獨立,不因借款合同有效而有效,其效力依照其獨立的效力確定方法來確定。《民法典》規定:“合同不生效、無效、被撤銷或者終止的,不影響合同中有關解決爭議方法的條款的效力。”基于該條規定,合同中爭議解決條款也是獨立條款,具有效力獨立性,可作為單獨合同看待。有的合同條款是合同一部分,沒有獨立效力,只能在一個完整合同中才能發揮作用,這種條款是多個條款組成一個條款系統,相互依托組成一個完整合同。如,買賣合同中的標的物名稱、數量、質量、價款等條款構成一個完整的買賣合同,單獨拿出一個條款不成體系,沒有整體依托,單純拿出“數量”,則不知是何物數量,單純拿出“價款”,不知價款如何計算和是什么標的物的價款,因此沒有意義。另外,合同并不一定要條款化,條款是書面合同為方便閱讀而采取的表達方式,可不用條款表達,如書面合同也可以用一段話表達,更何況合同不一定書面化,所以,不能混淆合同與條款的性質。
    四、訂立合同要點
    審核合同的內容、格式、效力和條款等,確保合同的合法性、有效性和可執行性,防止或減少合同風險,促成合作交易、實現互利共贏。圍繞13個要點:1、主體;2、標的;3、履行;4、風險; 5、稅收;6、格式;7、效力;8、爭議;9、協商;10、特殊;11、適用法律;12、通知送達;13、效力位階,審核合同的訂立、效力、履行、保全、變更和轉讓、權利義務終止。審核主體,既看對方又看自己;審核內容,包括權利、義務和責任;審核意思表示,是否存在脅迫與欺詐;審核文字是否規范;審核簽訂手續是否合法;審核條款是否完備;審核條款中的風險防范措施;審核糾紛解決方法,遵守法律規范,考慮商業利益和市場變化,調整補充合同內容,注意協商性條款,有利于維護自身權益和靈活處理問題。注意涉外、知識產權等特殊條款,符合相關法律法規和國際慣例,注意選擇適用我國法律還是外國法律,審核通知送達方式、地點、時間等。
    五、訂立合同步驟
    步驟一:審核合同基本信息情況

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